天津北方網訊：每天，數以億計的快遞員、騎手、網約車司機、網絡主播在奔波忙碌。他們依托網絡平臺謀生活，被稱為“新就業(yè)形態(tài)勞動者”。他們溫暖了俗世的煙火，便捷了眾生的日常，也為自己和家人掙得一份難得的歲月靜好。而“平臺化”就業(yè)風頭雖健，這些“新就業(yè)形態(tài)勞動者”的保障保險卻還在路上。因為身份特殊，因為關乎者眾，這個問題解決的難度和緊迫度可想而知。
2021年，國家人社部、全國總工會等八部門聯合制定《關于維護新就業(yè)形態(tài)勞動者勞動保障權益的指導意見》，明確了外賣騎手、網約車司機等新就業(yè)形態(tài)勞動者“既不屬于勞動合同工又不屬于自由職業(yè)者”的屬性。
從去年開始，人社部已經在北京、海南等7省市開展新就業(yè)形態(tài)就業(yè)人員職業(yè)傷害保障試點。
(相關資料圖)
2021年12月28日，我市相關八個部門聯合印發(fā)《天津市關于維護新就業(yè)形態(tài)勞動者勞動保障權益的實施意見》。其中強調，新就業(yè)形態(tài)勞動者在我市參加企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險、醫(yī)療保險不受戶籍限制。企業(yè)要引導和支持新就業(yè)形態(tài)勞動者根據自身情況參加相應的保險。
“漏保”“脫保”“斷保”不少
在南開區(qū)鞍山道一家網紅糕點店門口，記者采訪了幾位等單的騎手小哥。
來自黑龍江的小劉，原本在民營醫(yī)院做護士，他因收入低、上下班時間固定等原因，就改行做了騎手。“95后”的他已經連續(xù)4年沒有回家過年了。問上啥保險了嗎？他回答說：“好像平臺給我們每一單都上了意外險，只要開始接單就會被自動扣除3元的保險費”。
還有兩位小哥甚至說不清“五險一金”都包括啥。1983年出生的小宋是他們中的老大哥，也是最關心勞動保障的。“天天風里來雨里去，馬路上少不了磕磕碰碰，體力消耗很大，很希望像正式單位員工那樣有工傷保險罩著。”他說，騎手保險是意外險，跟工傷保險不一樣，比如工傷保險里包含職業(yè)病，意外險可不管。現在，醫(yī)療保險和養(yǎng)老保險都能交，其實對他們這行來說，工傷保險也就是職業(yè)傷害保險才是更重要的，偏偏不好上。
數字技術的進步，顛覆了傳統的就業(yè)市場，改變了很多人的人生。國家統計局表示，截至2021年底，中國靈活就業(yè)人員已經達到2億人。國家信息中心當年的統計結果也顯示，在中國僅共享經濟中服務提供者大約有8400萬人。
艾瑞咨詢則從另一個角度說明了這個市場的龐大與潛力。其研究報告預計，2022年中國靈活用工市場規(guī)模突破1萬億元，同比增長34.9%，創(chuàng)近5年來新高。2023年，靈活用工市場規(guī)模將繼續(xù)膨脹至1.4萬億元。
上億人和萬億元市場規(guī)模，但我國靈活就業(yè)人員的職業(yè)傷害保障仍有待完善。事實上，我國目前的社會保險制度體系中，存在一個尚待補齊的短板──由于勞動關系難以確定、工作流動性強、工傷事故調查取證難等原因，大部分靈活就業(yè)人員無法加入和享受工傷保險待遇，“漏保”“脫保”“斷保”著實不少。
勞動糾紛維權、斷案兩不易
新就業(yè)形態(tài)勞動者一旦發(fā)生勞動糾紛，維權不易，司法機關斷案難度也大大增加，就以江蘇省高院日前公布的2021年度勞動人事爭議十大典型案例為例，十個案子里有兩例的主角都是網絡主播。
典型案例1
2020年2月，胡某與某供應鏈公司簽訂合作協議，由胡某在供應鏈公司的淘寶網賬戶上直播帶貨，每月基本報酬為7000元，另根據直播帶貨銷售額結算收益。胡某每天工作6小時，直播時間按供應鏈公司的排班表執(zhí)行，直播貨品為供應鏈公司經銷的服裝類產品，貨品價格由供應鏈公司確定，直播工具由供應鏈公司提供。胡某于2020年6月辭職后申請勞動仲裁，要求支付拖欠的工資。仲裁裁決認為雙方構成勞動關系，供應鏈公司應支付胡某拖欠的工資。供應鏈公司不服，認為雙方系合作關系而非勞動關系，訴至法院。
常熟市人民法院認為，胡某從事的網絡平臺直播銷售工作是供應鏈公司的主要業(yè)務組成部分，工作場所、勞動工具由供應鏈公司提供，工作時間由供應鏈公司安排，雙方具有管理與被管理的人身依附和經濟從屬關系，構成勞動關系，故判決供應鏈公司支付胡某拖欠的工資。
典型案例2
2020年7月，某文化公司與田某簽訂藝人獨家經紀合約，約定雙方合作范圍包括但不限于網絡演藝、線下演藝、商務經紀、明星周邊及其他出版物、法律事務等與演藝事業(yè)相關的所有活動。雙方基于合作產生收益，不謀求建立勞動關系，文化公司向田某支付藝人簽約費8萬元。如田某因個人原因長期無法配合文化公司安排的直播或其他活動，需要提前30天提出書面停播申請。因個人身體問題導致無法直播需提供相關病歷，病假期間的損失雙方共同承擔。如果田某每月直播時長未達標，文化公司有權暫扣分成，雙方收益結算周期為平臺結算到賬后10個工作日內。2020年9月，田某不再履行合同。某文化公司訴至法院，要求返還簽約費。
一審法院以本案屬于勞動爭議應先行申請仲裁為由裁定駁回起訴。文化公司提起上訴。二審法院認為，合同對直播內容、直播時段、直播地點并無約定，文化公司未對田某進行勞動管理；文化公司未向田某支付勞動報酬，田某的收入全部來自網絡直播吸引的“粉絲”打賞，雙方按照約定比例進行收益分配；田某從事網絡直播的平臺由第三方所有和提供，網絡直播活動并不是文化公司業(yè)務的組成部分。故雙方之間不符合勞動關系的法律特征，不構成勞動關系。
對于這兩個案例，法院方面給出的裁判要旨分別是：
案例一里的網絡主播使用用人單位提供的注冊賬戶在互聯網平臺上為單位銷售產品，工作場所、勞動工具由單位提供，直播內容、直播時間由單位安排，勞動報酬由單位發(fā)放，雙方之間具有明顯人身與經濟從屬性，應認定“雙方存在勞動關系”。
案例二里的網絡主播通過與經紀公司簽訂合作協議，自行在第三方直播平臺上注冊從事網絡直播活動，自主決定直播方式，以“粉絲”打賞為主要收入來源，其與經紀公司之間“不構成勞動關系”，按照普通民事關系處理。
對此，蘇州大學王健法學院教授沈同仙點評：網絡主播是近年來伴隨著互聯網等信息技術發(fā)展而產生的一種新就業(yè)形態(tài)。網絡主播與合作方之間是否構成勞動關系，取決于他們之間是否具有勞動關系所要求的從屬性特質。按照勞動法的一般理論，勞動關系的從屬性主要包括人格（人身）從屬性和經濟從屬性。
他指出，案例一，網絡主播胡某與某供應鏈公司為“直播帶貨”簽訂合作協議。這樣的“直播帶貨”雖然加入了網絡、電商的元素，但并沒有改變銷售人員與公司之間具有的人身與經濟從屬性的特征，僅是將線下銷售轉化為線上銷售而已。故法院判定雙方構成勞動關系具有事實依據和法律依據。“此案判決運用勞動法基本理論，從權利義務折射出的‘合作協議’本質對其法律屬性作出了甄別。”
對于案例二，沈同仙表示，雖然主播田某的直播行為要受到其與某文化公司簽訂的“獨家經紀合約”約定的最低直播時長、直播紀律等方面的約束，但田某是自行在第三方直播平臺上注冊從事網絡直播活動。田某勞動的自主性、獨立性比從屬性更為顯著，故法院判定其與經紀公司之間不構成勞動關系是恰當的。
沈同仙最后點評說，在靈活多樣的新就業(yè)形態(tài)中，勞動的“從屬性”和“獨立性”往往交雜在一起，要透過“是是非非”“紛繁復雜”的現象綜合判定用工關系的法律屬性。
雇傭關系趨于靈活化、碎片化、零散化
以前，人們總習慣問：您是哪個單位的？您的領導是誰？現在，您如果拿這話去問騎手小哥、網絡主播、代駕師傅、網約車司機，很多人還真答不出來。
面向勞動者，我國原來使用的是“勞動二分法”，它對應這樣一個問題：你是全職員工，還是獨立的服務提供者？“全職員工”是以“工作單位”為基礎的就業(yè)模式，它通過用工單位來繳納五險一金，提供包括職業(yè)培訓在內的公共服務。
在用工鏈條長、主體多元化、雇主呈“隱形”的新業(yè)態(tài)領域，如果按傳統的“人身從屬性、經濟從屬性和組織從屬性”標準認定勞動關系，確實存在一定的難度。
而且，同樣是騎手，還分平臺自招、分包商招聘、眾包平臺自行注冊不同類型，其中眾包騎手占大多數──眾包平臺不為用戶提供固定工作地點或區(qū)域，不提供勞動工具，不支付基本工資（底薪），不要求用戶必須接單，用戶的報酬按商家或消費者付款后的每單金額計算提成，由平臺支付至其賬戶。這就很難認定眾包騎手與外賣平臺之間、眾包平臺之間的勞動關系。一旦騎手在工作時間發(fā)生猝死等情況，認定為工傷并不容易。類似這樣的案例時有報道。
很多人沒有固定的“工作單位”，這也就意味著傳統意義上的五險一金和包括培訓在內的政府公共服務，他們無法公平地享受。“我把它概括為：原來以單位為基礎的公共服務體系，遇到了不以單位為基礎的新就業(yè)形態(tài)帶來的根本挑戰(zhàn)。”北京大學國家發(fā)展研究院教授李力行說。
他認為，這種挑戰(zhàn)可以與幾億農民工進城對公共服務體系帶來的挑戰(zhàn)進行類比。農民工進城是流動人口。流動人口的戶籍和常住地是分離的，在原來的公共服務體系下，你在戶籍地享受公共服務，比如在老家可以報銷醫(yī)保、領養(yǎng)老金……但是你在常住地可能就享受不到。
“這就可以類比現在的情況：在平臺經濟背景下，靈活就業(yè)不斷發(fā)展，但是公共服務體系暫時還是以固定就業(yè)為基礎。當勞動過程變得碎片化，人變成多角色的勞動者，雇傭關系也不再固定的時候，管理方式也應該進行相應的改變，要去適應這種靈活化、碎片化、零散化的趨勢。”李力行這樣認為。
職業(yè)傷害保障
最迫切也最“燒腦”
記者采訪發(fā)現，騎手小哥、網絡主播們現在最關心的是工傷保險。他們說整體繳納五險一金的費用比較高，他們又普遍比較年輕，在五險──醫(yī)療、養(yǎng)老、工傷、失業(yè)和生育保險中，對他們來說最急需的其實是工傷保險。而工傷保險原來是在五險一金里面的，不能單獨繳辦，必須要整體繳納后才能享受。
在中國勞動關系學院法學院副教授張冬梅看來，平臺靈活就業(yè)人員職業(yè)傷害保障面臨著一系列難點，需要創(chuàng)新和突破。
一是誰來繳。工傷保險制度由用人單位作為繳費主體，勞動者不繳費。而平臺靈活就業(yè)人員與平臺之間的關系有時候確實很“燒腦”，可能是民事關系，也可能是雖不構成勞動關系但平臺對其具有一定管理的不完全勞動關系。
二是繳多少。目前公認的職業(yè)傷害保障要先從社會各界關注度較高、職業(yè)傷害風險較大的出行、外賣、即時配送、同城貨運等行業(yè)入手。那么，從業(yè)人員的繳費標準是參照工傷保險的行業(yè)差別費率繳納，還是按照一個固定的費用繳納？
三是怎么繳。繳費方式是按期繳納，還是按照靈活就業(yè)人員的工作數量每單抽取一定比例？
四是誰來承辦。工傷保險制度的承辦主體是社會保險經辦機構，而平臺靈活就業(yè)人員職業(yè)傷害保障的承辦主體則面臨多個選擇：繼續(xù)由社會保險經辦機構承辦？新設立專門機構承辦？還是引入商業(yè)保險機構承辦？
五是如何認定職業(yè)傷害。傳統工傷保險制度認定工傷的“三要素”──工作時間、工作地點和工作原因，對靈活就業(yè)人員來說往往“傻傻說不清”，因為靈活就業(yè)人員的工作時間和工作地點具有不確定性。再深一步，如何判斷職業(yè)傷害和工作原因兩者之間的因果關系也是個難點。
積極探索實踐 在創(chuàng)新中不斷推進
近年來，為保障新就業(yè)形態(tài)勞動者的合法權益，國家多次出臺相關文件。
2021年，人社部、全國總工會等八部門聯合制定《關于維護新就業(yè)形態(tài)勞動者勞動保障權益的指導意見》。《意見》的亮點之一，是在勞動合同工和個人自由職業(yè)兩種用工形式之外，提出了一種新的形式──“不完全符合確立勞動關系情形”，明確了外賣騎手、網約車司機等新就業(yè)形態(tài)勞動者“既不屬于勞動合同工又不屬于自由職業(yè)者”的屬性，這就為有關部門在傳統社保制度外推出職業(yè)傷害保障奠定了法理基礎。
從2022年開始，人社部已經在北京、海南等7省市開展新就業(yè)形態(tài)就業(yè)人員職業(yè)傷害保障試點，試點企業(yè)主要是出行、外賣、即時配送、同城貨運等領域互聯網平臺，讓外賣騎手等新就業(yè)形態(tài)勞動者也能參加工傷保險。試點一經推出，贏得社會普遍叫好。
值得玩味的是，記者對參加試點的出行、外賣、即時配送、同城貨運等平臺進行采訪時，各家都不約而同地、幾乎統一口徑回復：正按照國家統一工作部署，積極參與正在部分省市開展的職業(yè)傷害保障試點。再深入采訪，各家都默契地惜字如金了。
我市雖然不是首批試點城市，但也在積極探索實踐。2021年12月28日，市人社局、市發(fā)展改革委、市交通運輸委、市應急局、市市場監(jiān)管委、市醫(yī)保局、市高級人民法院和市總工會八部門聯合印發(fā)了《天津市關于維護新就業(yè)形態(tài)勞動者勞動保障權益的實施意見》。
《實施意見》規(guī)定，如勞動者沒有違反有關法律法規(guī)的規(guī)定，企業(yè)不得違法限制其自由選擇其他平臺同時就業(yè)。
《實施意見》明確，推動將不完全符合確立勞動關系情形的新就業(yè)形態(tài)勞動者納入最低工資制度保障范圍。企業(yè)要參照國家工作時間相關規(guī)定，與新就業(yè)形態(tài)勞動者協商約定工作時間，并向工作時間內提供正常勞動的勞動者支付不低于當地最低工資標準的勞動報酬。企業(yè)不得克扣和無故拖欠勞動報酬，要積極創(chuàng)造條件，優(yōu)化結算和支付方式，支付周期最長不超過1個月。
八部門強調，新就業(yè)形態(tài)勞動者在我市參加企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險、醫(yī)療保險不受戶籍限制。企業(yè)要引導和支持新就業(yè)形態(tài)勞動者根據自身情況參加相應的保險。符合確立勞動關系情形的，應當依法參加社會保險。未建立勞動關系的，勞動者可參加企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險和職工基本醫(yī)療保險，或單獨參加企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險、城鄉(xiāng)居民基本醫(yī)療保險，做到應保盡保。
對于新就業(yè)群體最關注的職業(yè)傷害保障，八部門提出密切跟進國家人社部職業(yè)傷害保障制度設計進度。積極對接試點地區(qū)制度運行情況，積累借鑒試點工作經驗，為職業(yè)傷害保障制度全面推動和正式運行做好各項準備。平臺企業(yè)可以通過與商業(yè)保險公司合作開發(fā)適用的保險產品，或者購買人身意外、雇主責任等商業(yè)保險，提升平臺靈活就業(yè)人員的保障水平。
擴大就業(yè)蓄水池，打好穩(wěn)就業(yè)攻堅戰(zhàn)，是當下社會關切熱點。健全新就業(yè)形態(tài)勞動權益保障機制的重要性不言而喻。也因此，這個難題的化解迫在眉睫又任重道遠。令人欣慰的是，近幾年來，“兩會”代表委員、專家學者都在建言獻策，我國多地區(qū)、多平臺、多險種也在聯合推進。
這注定是個開放式的結尾，而前路之光已在眼前可見。（津云新聞編輯鄧坤偉）
